其一,个人独资企业。所谓个人独资企业,是指一人投资经营的企业。按照相关法律规定,独资企业投资者对企业债务负无限责任,企业负责人是投资者本人。
其二,一般在债权投资和股权回购中,会有无限连带责任的约定。
“债权投资可以理解为创业者向投资人的借款。很多科技公司最大的资产就是人,这类公司想要融资,如果没有连带责任,就相当于空口拿钱。假如三年前融了100万,按年化利率10%计算,三年后企业需要偿还投资机构130万,如果公司在三年后破产了,投资人的钱就相当于打了水漂。连带责任其实是为了证明承诺的有效性,假如三年后公司还不了这笔钱,企业创始人能够补上。”一位文娱领域投资人表示,签署连带责任其实对投资机构是种保障,不能简单理解为投资机构在压榨创业者。很多公司的团队都是临时搭建,假如对公司、创始人没有约束力,创始人有可能套现走人,公司宣布破产,对投资人很不合理。
“不能断章取义的片面理解,把创业者放在一个苦情的位置上。”她表示,有部分创业者也会高估自己的团队和业务,同时不具备成熟的在市场变化中管理风险的能力,“这个不像高利贷,没能力还的原因可能是高额利息,这是社会所不接受的。连带责任本质和借贷担保一样,但意义又不同,它只是为了保证企业能还钱的手段。”
她称,在实际操作中,这种无限连带责任的条款一般不会跟投资条款签在同一份协议上,“一般是双方先签订一份正常的投资协议,约定正常的股权投资;然后再签订一份附有无限连带责任的‘兜底协议’,约定在一些特殊情况下,如投资款项无法收回,就转成债权,创始团队承担无限连带责任的偿债义务。”
而且,如果创业者不签附属的“兜底协议”,有可能会发生无法达成投资合作的情况,“投资者想最大限度规避风险,很多企业可能都面临生死存亡的时刻,不签就拿不到融资。这是一个博弈的事情。”李朋称。
03、个人无限连带责任常与对赌同行
在很多情况下,个人无限连带责任的出现,常与对赌协议同行。
所谓对赌协议,是投资人为了在一定程度上降低投资所带来的风险所设计的协议,其实质是一种期权的形式,对未来不确定性的一种约定,更是一种投资保障工具和管理层激励工具。
实际上,个人连带责任条款的发生,往往也是因为创业者达不到与投资人所达成的某种目标时才发生的。
2018年,发生一起让创投圈颇为震惊的事情。曾经出品过电视剧《三国》并俘获多项大奖的小马奔腾原董事长李明的遗孀金燕,因李明生前签署的上市对赌协议补偿纠纷,被一审判决负债2亿元。
让很多创业者不理解的是,小马奔腾上市失败,创始人李明身亡,投资方却追着创始人的妻子不放,还进行高额索赔,甚至连法院也判决妻子金燕应该承担连带义务。
事情起因于2011年,彼时的小马奔腾如日中天,启动了上市前的最后一轮融资,领投方是建银国际文化产业基金。在融资条款中,有一则约定:“若小马奔腾未能在2013年12月31日之前实现合格上市,则投资方建银文化有权在2013年12月31日后的任何时间,在符合当时法律法规要求的情况下,要求小马奔腾、实际控制人或李萍、李莉、李明中的任何一方一次性收购建银文化所持有的小马奔腾的股权。”
原以为上市已经近在咫尺,可是到了最后时限,小马奔腾却未能完成上市。紧接着,2014年1月2日深夜,创始人李明突然离世,小马奔腾业务发展停滞,内部也出现混乱,公司自此走向陨落。
眼看投资款退出成问题,建银文化依据对赌协议向创始人遗孀金燕、李萍、李莉及李明父母和女儿提出履行回购约定。2016年10月,建银投资公司以金燕为被告,向北京市一中院提起诉讼,认为“对赌协议”中的股权回购义务是李明和金燕的夫妻共同债务,请求判令金燕对股权回购款、律师费及仲裁费等,在2亿元范围内承担连带清偿责任。2017年9月25日,北京一中院在判决中明确遗孀金燕应该承担连带回购义务。
而像这样的事情,在创投圈也并非孤例。2018年曾有一篇刷屏文章《还债的女人们》罗列了数位因丈夫事业失利而波及妻子,使她们或被迫、或主动替丈夫还债的故事。这些故事的主角们,许多都是因为丈夫负连带责任而背上重担。
这样的对赌和无限连带责任,大多时候并不是一方的错误。360创始人周鸿祎曾这样总结:真正融资成功的人,都会为融资的高价格付出相应的代价,比如估值很高,投资人就觉得不安全,就一定要跟他做对赌,而这往往会带来双输的局面。
回到暴风,冯鑫曾在2016年5月参与了一项高达52亿元的公司收购。当时,招行承诺出资28亿,光大资本和暴风集团分别以LP身份承诺出资6000万元和2亿元。在收购过程中,暴风集团、冯鑫及光大浸辉签署了一份意向性协议《关于收购MP&Silva Holding S.A.股权的回购协议》。这或许意味着,冯鑫将为光大资本的投资兜底,承诺MPS收购后注入上市公司。
然而事后,MPS不到两年半时间便破产清算,市值大幅缩水的暴风集团无力将MPS装入上市企业,根据协议,冯鑫要为此承担连带责任。签订协议的时候,其实各方都在赌,只是冯鑫成了最后的输家。
应受访者要求,文中徐明、夏海为化名。